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突破隔离,电子合同的时代到来了

阅读量:次      更新时间:2020-02-08

湖南人和人律师事务所  高端法律顾问部 朱竹梅律师

 

这是一个不寻常的新年,前几日立春,是真正庚子鼠年的开始。但是此刻战正酣,绝大多数人仍被禁锢在家,无法正常返工、返岗。在这特殊的疫情时期,中小企业正承受着巨大的经营压力。在隔离之下,正常缔约将是企业重启商事交易活动首先需要解决的问题,而可以突破时空限制的电子合同,正是破解这一难题的良方。本文将对电子合同相关的基础概念、签订流程以及效力认定情况进行简要介绍,希望对企业开展相关商事活动有所帮助。

什么是电子合同

电子合同是现代互联网思维和传统经济碰撞的产物,是指通过计算机网络系统订立的,以数据电文的方式生成、传递和存储的合同,其主要特征在于经济信息的生成、发送、接受、存储等传统缔约流程与内容均在线上进行处理。

我国现行法律法规对电子合同并无直接规定。根据《中华人民共和国合同法》第十一条的规定,采用数据电文的形式订立的合同属于书面合同,数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。《中华人民共和国电子签名法》(下称《电子签名法》)第二条第二款进一步明确,数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。根据商务部2012年发布的《电子合同在线订立流程规范(征求意见稿)》中的规定电子合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间以数据电文为载体,并利用电子通信手段设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

在实务操作中,电子合同一般由合同条款和电子签名组成。电子合同是一种交易形式的变更,其交易的实质内容与传统书面合同无异。但是由于其便捷、高效的特性,我国的电子合同在交易市场中的运用量飞速增长。据统计[1]2018年中国电子合同签署次数就高达66.8亿次,2019年估计突破200亿次。

什么是电子签名

《电子签名法》第二条第一款规定本法所称电子签名,是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。电子签名非书面签名的图像化,属于法律拟制,而可靠的电子签名与手写签名(签章)具有同样的法律效力。

根据《电子签名法》第十三条的规定,可靠的电子签名需要符合四个特性:(1)专有性,即电子签名制作数据用于电子签名时,属于电子签名人专有;(2)控制性,即签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制;(3)内容被篡改可知性,即签署后对电子签名的任何改动能够被发现;(4)签名被篡改可知性,即签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现

目前,法律仅规定了电子签名的形式,并从功能角度对可靠的电子签名设置了应满足的要件,但是未指定具体的实现方式或者技术手段。因此,从理论上来讲,能满足法律法规要求的电子签名的表现形态不是唯一的。目前,被广泛认可有效的电子签名方式是基于PKIPublic Key Infrastructure,即公钥基础设施)的公钥密码技术的数字签名,其表现形式的核心是数字签名、权威认证机构(CA)和可信时间戳

此外,需要注意的是,《电子签名法》第三条第三款规定了明确不可以使用电子签名的文书,包括:(1)涉及婚姻、收养、继承等人身关系的;(2)涉及土地、房屋等不动产权益转让的;(3)涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的;(4)法律、行政法规规定的不适用电子文书的其他情形。

如何签订有效的电子合同

按照当前被广泛认可有效的电子签名方式,签订合法有效的电子合同通常需要有四方介入:

(一)权威认证机构:该机构包括证书认证中心(Certificate Authority,简称CA)和注册认证中心(Registration Authority,简称RA)。RA负责对用户进行身份审核,审核通过后通知CA向用户签发数字证书(内含公钥和证书所有者信息)。事实上,权威认证机构的工作还需要负责数字证书保存的目录服务器、能安全通信的Web服务器和应用系统接口等其它组件的配合,这些组件组成一个完整的体系——公钥基础设施(Public Key Infrastructure,简称PKI)。

(二)合同签订人:即合同签订主体,可以是法人和自然人。

(三)电子合同服务平台:即代理合同签订主体与权威认证机构和可信时间戳[2]服务中心提交相应申请,完成身份认证、数字证书申请、盖时间戳、电子合同存储等工作。简而言之,即是为合同签订主体在电子合同订立过程中提供中介服务。

三方的逻辑关系如下图:

 

目前电子合同服务平台较多,包括云签、法大大、e签宝、上上签、DocuSign等。这些电子合同服务平台的工作原理一样,功能和使用流程也相似。

下图[3]为某电子合同服务平台展示的电子合同签约流程:

司法实践中对电子合同的认定情况

广义上的电子合同无法确保绝对具有司法效力,犹如并非所有的书面合同都会被认定有效一样。尤其是电子合同属于新兴事物,当前的立法规范尚不完善,法院在电子合同的效力认定上也经历了由保守到相对包容的阶段。

通过研究相关判例可以发现,法院对于电子合同的效力的认定情况根据认证情况的不同而发生变化:(1)仅有合同文本无电子签名的,一方当事人否认,原则上认定该电子合同无效,但是签约主体可以提供实际履行合同的证据、转账凭证等以证明双方存在合同关系;(2)合同文本存在电子签名的,且该电子签名属于可靠的电子签名的,则电子合同有效;(3)在电子签名以外或者电子签名存在瑕疵时,电子合同附加时间戳以及通过第三方认证都将极大增强电子合同的法律效力。

下表中列出了近期法院对电子合同/数据电文认定情况的相关案例:

 

结语

2019年两会的政府工作报告即明确提出加快在各行业各领域推进互联网+”,打造工业互联网平台,拓展智能+”,壮大数字经济,提升科技支撑能力。而随着云计算、区块链等新技术的不断发展,相关立法的不断完善,订立电子合同所需要的互联网技术和法律保障也将越发成熟和健全。在我们的生产、生活均在互联网裹挟发展的当下,互联网思维和互联网技术必将打造一个电子合同时代下的契约生态。电子合同时代的帷幕早已拉开,在当下这特殊的时刻,我们更需要深刻审视、积极探索,让电子合同在企业复产、复工中发挥其应有之功效。

参考:

[1]艾媒报告.2018-2019中国电子签名行业专题研究报告. https://www.iimedia.cn/c400/65486.html

[2] 时间戳(Time stamp)系计算机术语,是指电子文件产生的时间。可信时间戳就是由可信的第三方时间戳服务中心(TSA)颁发的证明电子文件产生时间的电子凭证。目前我国的可信第三方时间戳服务中心为联合信任时间戳服务中心,网址:www.tsa.cn

[3] 电子签约怎么实现

https://www.fadada.com/notice/detail-2247.html

 


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